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上编 司法实践3

第一章 借款、担保合同案件类型解析3

第一节 借款、担保合同案件的类型和特点3

一、借款合同案件的类型与特点3

二、担保合同案件的类型与特点7

第二节 借款、担保合同案件的发展趋势14

一、借款合同案件的发展趋势14

二、担保合同案件的发展趋势17

第二章 借款、担保合同案件的审理方法与技巧19

第一节 借款合同案件的审理思维19

一、审理借款合同案件的框架式思维19

二、借款合同案件在审判实践中的难点22

第二节 担保合同案件的审理思维24

一、审理担保合同案件的框架思维24

二、法官应具有对担保合同案件所适用法律的能力28

三、审理担保合同案件程序要求43

第三章 借款合同案件中的疑难问题53

第一节 借款合同效力的认定53

一、民间借贷合同的效力认定及处理53

二、违规借款合同效力的认定56

三、同业拆借合同效力的认定57

四、“明为联营、实为借贷”民事行为效力的认定58

第二节 委托贷款和信托贷款的认定和处理59

一、一般性质的委托贷款和信托贷款的认定和处理60

二、对以存单为表现形式的委托贷款和信托贷款的认定和处理63

第三节 以存单为表现形式的借贷纠纷案件的认定和处理64

一、以存单为表现形式的借贷效力认定及责任分担65

二、以存单为表现形式的借贷纠纷诉讼主体的确定66

三、处理存单为表现形式的借贷纠纷应注意的问题66

第四节 “私贷公用”案件的认定及处理66

第五节 借款合同的诉讼时效68

一、无效借款合同诉讼时效期间的起算68

二、没有约定履行期限的借款合同的诉讼时效期间的起算72

三、分期履行借款合同的诉讼时效期间的起算74

四、金融机构从债务人帐户扣收欠款本息是否引起诉讼时效中断问题75

五、关于四大金融资产管理公司以外的债权人，在债务人所在地报纸上刊登公告，催促债务人履行债务是否可以引起诉讼时效中断的问题77

六、当事人在一审期间没有提出时效届满的抗辩，而在二审期间提出，法院是否予以审查认定问题77

七、抛弃时效利益的认定79

第六节 借款合同纠纷案件中的举证责任81

一、债权人承担何种举证责任82

二、债务人应如何举证82

三、时效中断的证据是否在举证时限内提交82

四、邮寄送达催收通知的证据认定问题83

第四章 担保合同案件中的共性问题86

第一节 担保合同的效力认定86

一、担保合同效力认定的一般问题86

二、担保主体对担保合同效力的影响及其责任认定88

三、影响担保合同效力的特别情形93

四、担保合同无效时担保人应承担的责任分析108

第二节 独立担保111

一、独立担保的国际立法实践与国内立法实践111

二、独立担保案件的判断识别标准112

三、独立担保案件中的欺诈例外抗辩权问题116

第三节 最高额担保118

一、最高额担保与普通担保制度的不同118

二、最高额担保中担保范围认定的若干问题120

三、最高额担保合同有关条款没有明确约定时相关问题的理解与适用124

四、最高额担保合同变更时的相关问题126

五、最高额质押的相关问题128

第四节 反担保130

一、反担保人范围的认定130

二、反担保方式的确认130

三、担保合同无效后，反担保人承担责任的认定133

第五节 担保人的追偿权134

一、已承担担保责任的有过错的担保人是否可以行使追偿权135

二、无效担保人向反担保人行使追偿权的条件及追偿份额的确定136

三、对担保责任、赔偿责任与追偿权一并判决的适用条件139

四、共同担保中担保人追偿权的行使140

五、担保人追偿权的预先行使147

第五章 保证合同案件中的疑难问题150

第一节 司法实践中关于保证方式的认定150

一、正确区分保证方式和保证责任形式150

二、一般保证适用中应注意的问题151

三、连带责任保证适用中应注意的问题154

四、保证方式没有约定或约定不明的处理156

第二节 保证期间若干实践问题探讨158

一、保证期间与保证责任诉讼时效的正确适用159

二、有关保证期间起算的几个特殊问题166

三、约定保证期间的法律效力170

四、连带共同保证中保证期间的法律效力176

五、保证期间届满后保证人在债权人催款通知书上签章的法律效力177

六、保证人放弃保证期间利益的处理180

七、审理《担保法》实施前发生保证行为引发纠纷的保证期间处理181

第三节 企业破产与保证责任184

一、债务人破产与保证责任的承担184

二、保证人破产时的保证责任问题188

三、债权人破产与保证责任的承担189

第四节 主合同变更及解除与保证人的责任192

一、主合同变更与保证人的责任192

二、主合同解除与保证人的责任196

第六章 抵押合同案件中的疑难问题198

第一节 抵押合同与抵押权198

一、我国物权变动模式的变化对抵押权的影响198

二、附着于国有划拨土地使用权之上的房地产单独抵押或分别设定抵押的抵押权的效力问题206

三、在建工程抵押合同中抵押权的认定和处理208

四、抵押权标的物范围的确定210

第二节 我国抵押登记中存在的问题211

一、对抵押登记效力的现认识212

二、抵押登记机关的审查职责及错误登记应承担的责任214

三、抵押登记与抵押合同内容不一致情况的处理215

第三节 抵押物变动对抵押权的影响216

一、租赁权与抵押权的竞存216

二、抵押物转让对抵押权的影响221

三、因其他行为发生的抵押物的变动对抵押权的影响227

四、抵押物本身的变化对抵押权的影响228

第四节 抵押权与其他优先权的冲突229

一、抵押权并存229

二、一般抵押权与建筑工程承包人的法定抵押权232

三、抵押权与所有权保留235

第五节 抵押权的实现和消灭236

一、抵押权的实现中存在的疑难问题236

二、抵押权的消灭中存在的疑难问题242

第七章 质押合同案件中的疑难问题248

第一节 存单质押248

一、口头质押合同效力的认定250

二、存单的核押250

三、以未经授权的他人存单进行质押的效力253

四、以虚开的存单进行质押的处理255

五、以伪造、变造的假存单进行质押的效力256

六、以公款私存的存单进行质押的效力257

七、返还质押存单的后果258

八、存单质权的实现258

九、存单质权的设定是否以通知第三债务人银行为必要259

十、存款银行对出质存单违反规定挂失应承担赔偿责任259

十一、质权人利用存单转质的法律问题259

十二、存单纠纷与刑事犯罪交叉时的法律适用问题261

第二节 票据质押266

一、票据质权人是否享有票据权利266

二、审查设质票据应注意的问题268

三、质押背书是否是票据质权的设立要件271

四、票据质权的实现273

第三节 特殊类型的质押275

一、应收帐款质押276

二、出口退税帐户质押279

第八章 定金与留置282

第一节 定金282

一、定金的种类及效力282

二、定金认定中的若干实务问题分析283

三、实践中适用定金罚则应注意的相关问题286

四、定金与损害赔偿以及违约金是否可以并用287

第二节 留置288

一、留置、留置权及其效力288

二、留置权的行使及留置权消灭的分析与认定289

三、留置权与抵押权、质权竞合时的处理292

第九章 共同担保案件中的疑难问题294

第一节 共同担保的类型认定与分析294

一、共同担保的基本类型294

二、一人数物与数人一物的抵押是否属于共同抵押295

三、物的共同担保与担保物权竞存的区分296

第二节 共同担保人责任承担与分担中的几个问题297

一、超额按份共同保证情形下，保证人保证责任的承担与分担298

二、重复抵押与共同抵押并存时抵押权人权利的行使299

三、保证与物的担保并存时是否存在优先的问题300

四、债务人为部分清偿后，共同担保人责任的承担302

五、债权人（抵押权人）免除部分担保人责任对其他担保人的影响303

六、混合共同担保中，物的担保合同未生效、无效或被撤销时，保证人责任的承担307

下编 疑难、典型案例评析311

案例1 私贷公用案件的主体认定及处理311

案例2 委托贷款当事人之间的责任承担313

案例3 从事经营活动的事业法人签订的保证合同有效316

案例4 国家机关提供的保证合同无效320

案例5 对外担保合同未按规定办理批准登记手续无效327

案例6 公司为股东担保无效346

案例7 独立担保是否具有国内适用效力353

案例8 最高额抵押担保的主债权能否转让358

案例9 反担保责任的承担361

案例10 《担保法》施行前发生保证行为应如何适用保证期间364

案例11 司法实践中应正确认定保证期间的性质372

案例12 保证人超过保证期间后在催款通知单上签章的法律效力377

案例13 债务人破产时，保证责任如何承担382

案例14 国有划拨土地使用权之上的房屋单独抵押合同的效力认定387

案例15 抵押合同与抵押物登记记载内容不一致时，应以抵押登记记载内容为准391

案例16 抵押登记被撤销后，抵押合同的效力及处理394

案例17 抵押权的行使应在主债权诉讼时效期间内行使400

案例18 善意取得的动产抵押权应当优先于所有权保留404

案例19 持有人以真实存单起诉金融机构要求兑付，如何认定是否存在真实存款关系及存单纠纷案件涉嫌经济犯罪的，是否中止审理411

案例20 口头质押合同是否成立、存单为非存款人合法占有后，能否将该存单项下存款作为原存款人财产进行诉讼保全415

案例21 存单质押未尽通知义务不得对抗第三债务人418

案例22 出票人记载“不得转让”的票据能否质押421

案例23 错误背书对票据质权实现的影响426

案例24 票据质权的设定及行使430

案例25 收费权质押的效力认定437

案例26 连带共同保证人一人或数人承担保证责任后有权要求其他保证人清偿其应当承担的份额，其他保证人不能以保证期间届满为由行使抗辩权438

案例27 既有物保又有人保的按份共同担保中，债务人清偿部分债务的利益应由共同担保人分享441

附录 相关法律法规、司法解释等445

一、最高人民法院相关意见、规定、批复、答复等445

二、相关法律法规、司法解释索引467